近期在進行企業(yè)勞務派遣用工狀況調(diào)研時發(fā)現(xiàn),一些以前使用勞務派遣工較多的企業(yè),現(xiàn)采取了“勞務外包”等形式,將原有的勞務派遣工轉換為“勞務外包工”。而這些“勞務外包工”與勞動合同工、勞務派遣工在同一場所工作,接受統(tǒng)一管理,完成同一任務。
“這類僅僅以外包勞動力的‘勞務外包’是否是國際勞工組織所倡導要規(guī)制的‘隱蔽雇傭關系’呢?”
有介紹說,某個企業(yè)用工總數(shù)為12550人,其中勞動合同制職工1500人(占12%),勞務派遣工2850人(占22.7%),而勞務外包工卻達到8200人(占65.3%)。企業(yè)還設置了從勞務外包工轉為勞務派遣工,從勞務派遣工轉為勞動合同制員工的“用工轉換管理辦法”。
勞務外包不是企業(yè)的用工方式
據(jù)介紹,所謂的“勞務外包”,就是指企業(yè)整合利用其外部最優(yōu)秀的專業(yè)化資源,以降低人力及成本的投入,實現(xiàn)效率最大化,充分發(fā)揮自身組織核心競爭力和增強企業(yè)環(huán)境迅速應變能力的一種管理模式。
而一般的企業(yè)除了經(jīng)營核心競爭力的產(chǎn)品,難免會面臨非核心工作、臨時性項目甚至短期需求的事務及瑣雜后勤服務等,企業(yè)通過網(wǎng)絡的信息交換平臺,找到合適的勞務外包公司,采用勞務外包策略將非核心工作、臨時性項目及短期需求的事務,交由勞務外包服務專業(yè)的人員代為處理及執(zhí)行。
企業(yè)選擇“勞務外包”這種經(jīng)濟活動方式,簽訂的合作協(xié)議一般適用《合同法》的規(guī)定。企業(yè)的“勞務外包”服務合同主要以“承攬合同”“貨運合同”“技術合同”“服務合同”等形式出現(xiàn),其中多數(shù)以“承攬的標的、數(shù)量、質量、報酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗收標準和方法”等作為合作服務的條款。
“由此可見,從選擇‘勞務外包’的動因和適用的法律清晰的表明,‘勞務外包’是企業(yè)運營管理的策略,是一種經(jīng)濟活動的行為,而不是企業(yè)的用工方式。”
“假外包(偽外包)”就是逃避“雇傭關系”的責任
據(jù)了解,目前,某些大型的制造業(yè)企業(yè),讓自己招聘的員工,與自己集團下屬的公司(有特為外包勞動者而新設立的公司)或外省勞務公司簽訂勞動合同,但卻在自己的工作場地,統(tǒng)一調(diào)度生產(chǎn)任務、統(tǒng)一指揮管理。而這些企業(yè)實際并非需要外包工作和服務項目,其實只是想外包這些勞動者,只是用“外包合同”附帶著外包了勞動者所承擔的工作任務、工作崗位。企業(yè)通過這種“假外包(偽外包)”,將自己應該承擔的勞動者工資、福利等計入成本的開支,在財務報表中以“外包項目費用”支出,同時又將在工作場地的職業(yè)危害和安全事故危害以及解除終止勞動合同的用工風險全部轉移到“勞務外包公司”,用“外包”隱蔽其“真正的用人單位”身份。
據(jù)介紹,提供“假外包(偽外包)”的企業(yè),并非具有專業(yè)技術資質和特長的企業(yè),它在市場資源配置的地位,也并非以培育和提供自身專業(yè)技術服務作為企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略,而只是為某企業(yè)需要“外包員工”而存在,也可以說是為某些大型企業(yè)承擔用工主體的“替身”,作為“隱蔽雇傭關系”的“東家”的。這樣的“勞務外包公司”的存在,是完全依附于發(fā)包企業(yè)。雖然它與員工簽訂的勞動合同具備法律上合法的主體,但在實施“勞動安全衛(wèi)生”等職工權益保障的法律主體時,并非是真正的“用人單位”。
而“外包工”因具備了“假外包(偽外包)”的法律外殼,拿著“假外包(偽外包)”公司的工資、福利(所謂的勞動力的市場價位),不論其工資的高低,都沒有體現(xiàn)他的勞動力價值,因為他為發(fā)包企業(yè)創(chuàng)造了價值利潤,卻不能與該企業(yè)的勞動合同制職工同享該企業(yè)的利潤成果。“所以‘偽裝外包’的實質就是主觀故意逃避‘雇傭關系’。”
當前“隱蔽雇傭關系”的執(zhí)法盲點
在現(xiàn)實中,由于“勞務外包”是企業(yè)的一種經(jīng)濟活動、商務行為,就某個服務項目發(fā)包方和提供外包方大多以民商合同約定,無需管理部門審核審批,因此,對企業(yè)的“業(yè)務外包”行為難以有效的鑒別“真?zhèn)?rdquo;。
盡管企業(yè)的勞動用工管理屬人保部門監(jiān)管,但當一個依法成立的外包公司,以一個用工主體身份雇傭了勞動者,只要它依法與勞動者簽訂勞動合同、支付工資報酬、繳交社保金,人保部門也難甄別是否有“隱蔽雇傭關系”的嫌疑。
據(jù)介紹,目前對“假外包(偽外包)”的制約很難由某個政府部門或勞動監(jiān)察機構來運作監(jiān)管,勞動者個人就是明白自己真正的勞動關系“東家”,也不可能依法向勞動仲裁提出申訴。因為,這個領域是個執(zhí)法盲點,迄今為止,我國尚未對“假外包(偽外包)”的監(jiān)管和制裁以明確的法律規(guī)定。
“因此,為了構建和諧社會的公平價值體系,維系市場的正常用工秩序,保障勞動者應得的經(jīng)濟權益,立法機關應盡快地啟動立法程序,對我國現(xiàn)行的‘隱蔽雇傭關系’作出法律規(guī)制,同時,也建議全國人大能在近期的《勞動合同法》執(zhí)法檢查調(diào)研中,密切關注現(xiàn)實中某些企業(yè)的“假外包(偽外包)”行為。”
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